Арбитраж в Сербии до сих пор относительно игнорируется как способ разрешения деловых споров, как внутренних, так и международных.
Арбитраж всё ещё обсуждается гораздо реже, чем судебные разбирательства, и компании часто даже не учитывают его, когда возникает спор — отчасти потому, что они лучше знакомы с судебной системой, парадоксально, даже когда у них мало доверия.
Однако важно отметить, что арбитраж — это не экзотическая альтернатива, предназначенная только для крупных международных корпораций. Для компаний из Сербии, ведущих бизнес с иностранными клиентами, поставщиками, дистрибьюторами, консультантами или подрядчиками, это может быть очень рациональным выбором в определённых ситуациях.
Особенно когда вы только ведёте переговоры по важному трансграничному контракту и должны решить, организовывать ли арбитраж, какое законодательство применять, где определять место арбитража и кто будет решать спор — а также если проблема уже возникла, то есть если вы получили запрос на арбитраж или рассматриваете возможность его инициирования.
Ниже мы объясняем, что арбитраж на практике означает для вашей компании, как он правильно заключён по контрактам, как выглядит процедура и что стоит учитывать перед тем, как решить, подходит ли это для ваших деловых отношений.
Что такое арбитраж и чем он отличается от судебных разбирательств?
Арбитраж — это метод разрешения споров, при котором стороны поручают решение одному или нескольким арбитрам, а не суду штата.
Таким образом, юрисдикция арбитра в споре не возникает автоматически по закону, а прежде всего на основании соглашения сторон об арбитраже, что означает, что, в отличие от судебных разбирательств, стороны имеют значительно больше возможностей влиять на то, кто будет решать спор, а также согласовывать правила процедуры, место и язык арбитража.
Стороны могут предусмотреть арбитраж посредством положения в основном договоре или отдельного соглашения, а также могут выбрать постоянный арбитражный институт или договориться о ad hoc арбитраже.
Это особенно важно для компаний, находящихся в сложных деловых и международных отношениях.
Примечание: Одно из главных заблуждений об арбитраже заключается в том, что решение арбитра — это лишь рекомендация. Однако это не так. Внутреннее арбитражное решение фактически имеет силу окончательного судебного решения и может быть принудительно исполнено.
Как регулируется арбитраж в Сербии?
Арбитраж в Сербии регулируется Законом об арбитраже, который регулирует:
- внутренний арбитраж, то есть споры без внешнего элемента, и
- Международный арбитраж, когда спор возникает в связи с международными деловыми отношениями.
Спор между сторонами, установленными в разных государствах, считается международным, но иностранный элемент также может существовать из-за места исполнения обязательства, места арбитража или другой значимой связи с несколькими государствами.
Например, если сербская софтверная компания предоставляет услуги немецкой компании, сам факт, что у сторон зарегистрированы офисы в разных странах, любой спор может иметь характер международного арбитража.
В противном случае Закон об арбитраже применяется к арбитражным и арбитражным разбирательствам, если место арбитража находится в Сербии, в таком случае необходимо соблюдать положения национального права, от которых стороны не могут отступать.
Однако в международном арбитраже закон оставляет значительное пространство для того, чтобы стороны могли по-разному регулировать свои правила.
Арбитражное соглашение и арбитражная оговорка
Арбитражное соглашение, то есть арбитражное соглашение, может быть заключено как отдельное соглашение для уже возникшего или будущего спора. Закон требует, чтобы это соглашение заключалось письменно.
Однако в деловой практике арбитраж чаще всего договаривается заранее, с помощью арбитражной оговорки в основном контракте — например, в договоре распределения, обслуживания или международного купли-продажи.
Поэтому арбитражная оговорка не должна рассматриваться как безвредное шаблонное положение, которое можно скопировать из предыдущего договора. Он может определить, среди прочего:
- какие споры будут охвачены арбитражем,
- Какое учреждение будет это реализовать?
- где будет расположено место арбитража,
- на каком языке будут проводиться процессы, и
- Сколько арбитров будет решать.
Закон предоставляет сторонам значительную свободу мирно решать эти вопросы.
Если арбитражная оговорка расплывчата или неполна, это не обязательно означает, что она автоматически недействительна, но может открыть дополнительный спор именно по вопросу о том, имеет ли арбитраж вообще юрисдикцию, по каким требованиям и на каких условиях должен вести производство. В этом случае, вместо того чтобы сразу решать основную бизнес-проблему, стороны могут потратить значительное время и ресурсы на обсуждение самой юрисдикции.
С учётом этого особое внимание следует уделить арбитражному центру. Это не то же самое, что место, где проходят слушания физически. Округ связывает арбитраж с определённой правовой системой и, среди прочего, определяет, какие суды штатов могут играть роль в отношении производства и последующего аннулирования решения.
Аналогично, применимое законодательство не следует путать с местом арбитража. Компании, например, могут договориться, что место арбитража находится в одном штате, а сами договорные отношения регулируются законодательством другого государства. В международном арбитраже стороны могут взаимно определять право или нормы права, на основании которых будет решаться их спор.
Арбитраж или суд: что должна учитывать компания?
Выбор между арбитражем и государственным судом по сути сводится к тому, что важнее для компании в спорных отношениях, то есть способ разрешения спора соответствует её конкретным деловым отношениям, ценности и сложности контракта, странам, в которых работают стороны, и местом, где должно быть исполнено любое решение.
В судебных разбирательствах юрисдикция, состав суда и правила процедуры в значительной степени определяются законом. Арбитраж, напротив, оставляет сторонам значительно больше возможностей заранее определить способ окончательного разрешения спора.
Это особенно важно в сложных или специализированных деловых отношениях. Хотя стороны в суде штата не выбирают судью на основе его или её опыта в конкретной отрасли, в арбитраже они могут договориться о качествах, которыми должен обладать арбитр, и участвовать в его выборе.
Однако арбитраж не должен автоматически приравниваться к более быстрой или более дешёвой процедуре. Его расходы могут включать гонорары арбитров, административные расходы арбитражного института, юридическое представительство, экспертных свидетелей и другие процессуальные расходы.
Существует также важное различие в возможности пересмотра решения. Существуют обычные и, при определённых условиях, чрезвычайные юридические средства защиты против судебного решения. В арбитраже внутреннее арбитражное решение может быть оспорено иском об аннулировании, но только по ограниченным причинам, предусмотренным Законом об арбитраже (подробнее об этом в конце статьи).
Для международных деловых отношений также важен вопрос о том, где будет принято решение. Если сербская компания ведёт дела с партнёром, чьи активы находятся в другой стране, недостаточно просто выиграть спор, но и важно, чтобы решение практически повлияло на местонахождение недвижимости. Именно поэтому международная исполнимость арбитражных решений может стать одним из важнейших преимуществ арбитража в трансграничных спорах.
Конфиденциальность также может быть важным фактором, особенно когда спор касается коммерческих тайн, технологий, внутренних отношений или коммерчески чувствительной информации.
Поэтому арбитраж может быть более осмыслен, когда стороны действуют в разных странах, когда решение должно быть исполнено за рубежом, когда спор требует экспертизы арбитра или когда важно, чтобы стороны имели больший контроль над процедурными правилами.
С другой стороны, суд штата может быть более рациональным выбором в преимущественно домашних и менее сложных отношениях, когда ценность спора не оправдывает расходы на арбитраж, когда важна более широкая возможность пересмотра решения или когда сам спор по закону не подлежит арбитражу.
Какие бизнес-споры могут оказаться до арбитража?
Имущественные споры, касающиеся свободно принадлежащих сторонам, могут быть разрешены до арбитража, за исключением тех, по которым закон предусматривает исключительную юрисдикцию государственного суда. На практике широкий спектр договорных и коммерческих отношений может быть предметом арбитражного разбирательства, если между сторонами существует действительное соглашение.
Это может быть, например:
- споры с иностранными покупателями и поставщиками,
- споры, связанные с международной продажей товаров,
- споры, возникающие из международных контрактов на предоставление услуг,
- Споры, возникающие в связи с контрактами на программное обеспечение и ИТ,
- Строительные и строительные работы, а также
- определённые корпоративные и другие договорные споры.
Предметом арбитража могут также быть вопросы расторжения контрактов, непогашенных обязательств, компенсации ущерба или права и обязательства сторон, возникших в более сложных деловых отношениях.
Насколько сложным может быть такой спор, показывает дело, которое недавно вела юридическая фирма Пекич для компании из Нови-Сада, где компания наняла иностранного юриста по контракту на предоставление услуг. После прекращения сотрудничества юрист инициировал арбитраж, утверждая, что контракт формально представляет собой гражданско-правовые отношения, тогда как на самом деле он работал как сотрудник.
Ссылаясь, среди прочего, на непрерывность работы, полученные им инструкции, фиксированное вознаграждение и использование оборудования компании, он потребовал установления существования трудовых отношений, аннулирования расторжения договора, а также компенсации за ущерб и взносов в размере десятков тысяч долларов.
Таким образом, основной вопрос, стоящий перед арбитром, был гораздо шире, чем само название договора: действительно ли отношения между компанией и партнером были отношениями между двумя независимыми подрядчиками или они имели характер трудовых отношений, исходя из того, как они происходили на практике?
Аргумент генерального прокурора основывался на трёх ключевых вопросах:
- Во-первых, территориальный элемент: сотрудник не работал в Сербии и не имел разрешения на работу в Сербии, поэтому было необходимо определить, может ли вообще применяться режим домашнего труда.
- Во-вторых, юридическая природа договорных отношений: контракт явно определяет стороны как независимых подрядчиков без отношений работодатель-работник.
- В-третьих, степень подчинения. Сам факт того, что в деловых отношениях есть определённые элементы, похожие на трудовые отношения, не всегда достаточен, чтобы такие отношения считались трудоустройством. Крайне важно рассматривать отношения в целом, особенно степень подчинённости одной стороны другой.
Арбитр принял такой подход и пришёл к выводу, что рассматриваемые отношения не являются трудовыми отношениями. Все претензии партнеров были отклонены, и было установлено, что между сторонами существовали гражданские, то есть договорные отношения.
Этот пример хорошо иллюстрирует, почему арбитражный спор не должен возникать только из-за классических проблем, таких как неоплаченный счет или неисполненный контракт. В современных международных деловых отношениях предметом спора может становиться, например, сама юридическая природа отношений, которую стороны считали неоспоримой на протяжении многих лет — особенно при найме иностранных консультантов, подрядчиков и удалённых сотрудников.
Как выглядит процедура арбитража?
Арбитражные процедуры обычно начинаются с подачи запроса на арбитраж или судебного иска. Прокурор представляет факты, спорные вопросы и запрос, а обвиняемому предоставляется возможность подать ответ и прокомментировать обвинения и доказательства.
Затем формируется арбитражный трибунал, где спор может быть разрешён одним арбитром или арбитражной коллегией. Стороны могут заранее согласовать количество арбитров и способ их назначения.
Если ответчик считает, что арбитраж не имеет юрисдикции, он может выдвинуть возражение об отсутствии юрисдикции, и арбитражный трибунал также может принять решение о своей собственной юрисдикции.
Во время слушания стороны обмениваются представлениями, документами и другими доказательствами, могут быть заслушаны свидетели и привлечены эксперты. Разбирательство может проводиться только на основе письменных доказательств или устных слушаний, в зависимости от согласия сторон и решения арбитражного трибунала.
Процесс завершается арбитражным решением, которое определяет требования и расходы сторон.
Расходы на арбитраж несут стороны, а их размер определяется арбитражным трибуналом или арбитражным учреждением в соответствии со своими правилами.
Может ли арбитражное решение быть аннулировано?
Это возможно, но не потому, что сторона просто не согласна с решением арбитра.
В арбитраже нет классической апелляции, при которой суд штата пересматривает факты, доказательства и юридическую обоснованность арбитра и проверяет, не примет ли он другое решение самостоятельно. Иск об аннулировании брака подходит для совершенно других ситуаций — когда существует одна из юридически установленных причин, по которой арбитражное решение не может быть в силе.
Согласно Закону об арбитраже, иск об аннулировании может быть подан только против внутреннего арбитражного решения, то есть решения, вынесенного в арбитраже, место которого находится в Сербии.
Причины отмены существуют, среди прочего, если:
- арбитражное соглашение было недействительным;
- Сторона не была должным образом проинформирована о процедуре или не могла выразить свою точку зрения;
- арбитраж решил по вопросам, не входящим в арбитражное соглашение;
- состав арбитражного трибунала или процедура не соответствовали соглашению сторон, правилам учреждения или закону;
- Решение основано на ложном заявлении, поддельном документе или уголовном преступлении в соответствии с юридическими условиями;
- Предмет спора совершенно не подходит для арбитража, либо последствия решения противоречат государственной политике Сербии.
Как арбитражное решение исполняется в Сербии или за рубежом?
Компании недостаточно выиграть арбитраж. Самый важный вопрос — можно ли это решение применять против другой стороны и её имущества.
В случае внутреннего арбитражного решения арбитражное право придаёт ему силу окончательного решения внутреннего суда. Это означает, что в Сербии он проводится в соответствии с правилами процедуры исполнения, без необходимости предварительного ведения нового спора по тому же вопросу.
При вынесении иностранного арбитражного решения есть дополнительный шаг. Для того чтобы оно имело силу окончательного решения внутреннего суда в Сербии, оно должно быть признано компетентным судом. Процедура начинается запросом, сопровождаемым, в частности, арбитражным решением, арбитражным соглашением и соответствующими заверенными переводами. Признание также может быть решено как предварительный вопрос в самом исполнительном производстве.
Признание и исполнение не могут быть отказаны только потому, что другая сторона недовольна результатом арбитража. Закон предусматривает ограниченные основания для отказа — например, если арбитражное соглашение было недействительным, сторона не могла участвовать в производстве, арбитр вынес решение вне рамок соглашения, процесс не проводился по согласованным правилам или решение ещё не стало обязательным. Суд также должен отказать в признании, если предмет спора не подлежит арбитражу по внутреннему праву или если последствия решения будут противоречить общественной политике Сербии.
В международных делах, следовательно, необходимо задуматься о том, где находится имущество другой стороны и в какой стране когда-нибудь должно быть признано и исполнено окончательное арбитражное решение.
Арбитражный юрист
Адвокат с опытом работы в арбитражных спорах наиболее полезен компании до возникновения самого спора, то есть в момент, когда ведётся переговоры по контракту, содержащему арбитражную оговорку.
В таком случае ещё есть возможность проверить, чётко ли это положение, какие споры оно охватывает, где будет место арбитража, какое учреждение проводит разбирательство, какой закон применяется и как возможное решение может быть исполнено позже.
В частности, имеет смысл своевременно анализировать арбитражную оговорку, если:
- заключить контракт с иностранной компанией или международным подрядчиком;
- Контракт или потенциальный спор имеют значительную финансовую ценность;
- активы другой стороны находятся в другом штате;
- предлагается иностранное право или место арбитража за рубежом;
- В статье не указано чётко арбитрский институт, процедурные правила или количество арбитров;
- Вы не уверены, можно ли вообще урегулировать спор, который может возникнуть.
Юридическая помощь становится ещё более важной, когда проблема уже возникла — например, когда другая сторона объявляет об арбитраже, подаёт запрос на арбитраж или иск, оспаривает юрисдикцию, ищет временную защиту или когда необходимо оценить возможности признания, исполнения или отмены арбитражного решения.
